Articolo 2504 Codice Civile

Da quanto viene detto nel quesito sembra che la fusione tra le due società sia rimasta ferma alla sola fase preliminare.

In una procedura di fusione, infatti, possono distinguersi due diversi momenti, e precisamente:

1. in un primo momento gli amministratori redigono un progetto di fusione (il cui contenuto minimo è stabilito dall’art. 2501 ter c.c.), accompagnato dalla situazione patrimoniale della società e da una relazione illustrativa; tali atti, insieme ai bilanci degli ultimi tre esercizi, devono essere depositati nella sede sociale durante i trenta giorni che precedono la decisone in ordine alla fusione e finche la fusione sia decisa (così art. 2501 septies c.c.).

Trascorso il termine di 30 giorni, la fusione viene decisa con assemblea straordinaria da ciascuna delle società che vi partecipano, mediante approvazione del relativo progetto (art. 2502 c.c.).
Sia la delibera di fusione che gli atti di cui all’art. 2501 septies c.c. vanno a questo punto depositati per l’iscrizione nel registro delle imprese (art. 2502 bis c.c.).
Sembra che proprio a questa fase si sia fermata la procedura di fusione delle società interessate, non dandosi corso al secondo e fondamentale momento della medesima procedura, che è quello della

2. stipula dell’atto di fusione vero e proprio, disciplinato dall’art. 2504 c.c. ed a cui si può procedere, ex art. 2503 c.c., allorché siano trascorsi due mesi dall’ultima delle iscrizioni previste dall’art. 2502 bis c.c.

L’atto di fusione che si andrà a stipulare ha natura contrattuale, pretende la forma dell’atto pubblico e deve essere depositato per l’iscrizione entro trenta giorni presso l’ufficio del registro delle imprese dove è posta la sede della società incorporante (non si tratta, dunque, di un atto meramente esecutivo della deliberazione).

L’iscrizione dell’atto di fusione (di cui all’art. 2504 comma 1 c.c.) ha efficacia costitutiva, ossia determina la realizzazione vera e propria della fusione; ciò risulta espressamente previsto dall’art. 2504 bis c.c., il quale dispone che “…la fusione ha effetto quando è stata eseguita l’ultima delle iscrizioni prescritte dall’art. 2504…”.
Prima di tale momento, dunque, non si verifica quel fenomeno successorio tipico della fusione e da cui ne consegue l’unificazione strutturale delle società partecipanti.

Da questa necessaria e sintetica illustrazione della procedura di fusione se ne deve trarre l’inevitabile conclusione che in effetti tra le società interessate non si è mai perfezionato il procedimento di fusione e che, pertanto, ciascuna delle società partecipanti ha continuato ad operare con i proprio organi sociali, ossia l’amministratore unico della società che doveva essere incorporata ed il consiglio di amministrazione della incorporante.

Quest’ultimo, fino alla stipula dell’atto di fusione, non avrebbe potuto avere altri compiti se non quelli di amministrare la società incorporante, non potendo di certo svolgere funzioni amministrative della società incorporata, il cui onere di amministrazione continuava a gravare sull’amministratore unico.

Ciò comporta che, essendo il reato di bancarotta semplice documentale punibile sia a titolo di dolo che a titolo di colpa ed essendo qualificabile quale reato di mera condotta[1], esso si realizza anche con la semplice omessa o irregolare tenuta delle scritture contabili sorretta da imprudenza, negligenza o violazione di leggi.

Quindi, ciò che si consiglia è di approntarsi un'idonea difesa per cercare nel migliore dei modi di sottrarsi a tale accusa che, per come viene descritta la situazione, sembra avere purtroppo un concreto fondamento giuridico.