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Articolo 2365 Codice civile

(R.D. 16 marzo 1942, n. 262)

Assemblea straordinaria

Dispositivo dell'art. 2365 Codice civile

L'assemblea straordinaria [2414 bis, 2415] delibera sulle modificazioni dello statuto [16, 21, 2348, 2349, 2368], sulla nomina, sulla sostituzione e sui poteri dei liquidatori e su ogni altra materia espressamente attribuita dalla legge alla sua competenza [2412, 2410] (1).

Fermo quanto disposto dagli articoli 2420 ter, 2443, lo statuto può attribuire alla competenza dell'organo amministrativo o del consiglio di sorveglianza o del consiglio di gestione le deliberazioni concernenti la fusione nei casi previsti dagli articoli 2505 e 2505 bis, l'istituzione o la soppressione di sedi secondarie, la indicazione di quali tra gli amministratori hanno la rappresentanza della società, la riduzione del capitale in caso di recesso del socio, gli adeguamenti dello statuto a disposizioni normative, il trasferimento della sede sociale nel territorio nazionale. Si applica in ogni caso l'articolo 2436 (2).

Note

(1) La competenza ad emettere obbligazioni spetta ora all'organo amministrativo (v. 2410 nuovo testo), salvo diversa previsione normativa o statutaria.
(2) Il presente comma, aggiunto dalla riforma, introduce una novità prevedendo la possibilità che lo statuto rimetta alla competenza di altri organi sociali decisioni importanti ed impegnative quali quelle ivi indicate.

Ratio Legis

Il legislatore distingue l'assemblea straordinaria da quella ordinaria per la tipologia dell'oggetto.
Il legislatore, con la previsione del 2° comma, ha voluto rendere più agevole il funzionamento della società

Spiegazione dell'art. 2365 Codice civile

Bisogna, innanzitutto, precisare che mentre non possono essere assegnate alla competenza dell'assemblea ordinaria materie di competenza di quella straordinaria, essendo invariabili in diminuzione i quorum di quest'ultima, si ritiene valida la clausola statutaria che assegni alla competenza dell'assemblea straordinaria materie di competenza di quella ordinaria. Di conseguenza si avrà un innalzamento dei quorum costitutivi e deliberativi.
La clausola statutaria che attribuisce alla competenza dell'organo amministrativo le deliberazioni di cui al 2° comma della norma in commento, secondo una parte della dottrina (Consiglio Notarile di Milano) non determina la legittimazione esclusiva degli amministratori, per cui permane il relativo potere anche in capo all'assemblea straordinaria che potrà legittimamente deliberare sulle stesse materie.
Lo statuto può, altresì, prevedere l'esclusività della competenza dell'organo amministrativo

Massime relative all'art. 2365 Codice civile

Cass. civ. n. 4690/2011

In tema di società per azioni, la delibera di rinuncia all'autorizzazione amministrativa all'esercizio dell'attività assicurativa, non modificando l'atto costitutivo nei suoi elementi essenziali, ed essendo improduttiva, di per sé sola, di effetti esterni, non richiede l'intervento dell'assemblea straordinaria (art. 2365, primo comma, c.c.), e può, pertanto, essere validamente assunta dall'assemblea ordinaria

Cass. civ. n. 9100/2003

In tema di società di capitali, la deliberazione che implichi un mutamento sostanziale dell'oggetto sociale non richiede la forma dell'assemblea straordinaria, atteso che, come si evince dal collegamento dell'art. 2365 c.c. che riserva all'assemblea straordinaria la competenza a deliberare sulle modificazioni dell'atto costitutivo con il successivo art. 2436 che, disciplina il regime di pubblicità di siffatte deliberazioni , tale peculiare procedimento di formazione e di espressione della volontà sociale è richiesto solo quando si tratti di apportare vere e proprie modifiche al testo del contratto sociale (o dello statuto che ne forma parte integrante), della cui redazione aggiornata si impone il deposito nel registro delle imprese.

Cass. civ. n. 12012/1998

La clausola statutaria che prevede e disciplina la prelazione a favore dei soci nel trasferimento delle azioni partecipa della natura di ogni altra regola sulla quale si fonda l'assetto societario, sicché la modificazione o la soppressione di esso, come parte integrante dell'atto costitutivo, rientra nelle attribuzioni di revisione statutaria dell'as-semblea straordinaria a norma dell'art. 2365 c.c.

Cass. civ. n. 9066/1995

La deliberazione dell'assemblea straordinaria di una società di capitali, con cui viene aumentato il capitale sociale ed alcune delle quote dell'aumento vengono liberate mercé conferimento di beni immobili, non produce automaticamente effetto modificativo dell'atto costitutivo e non assume efficacia neanche nei rapporti tra soci e società, se non a seguito dell'omologazione da parte del tribunale, la quale ha lo scopo di assicurare, nell'interesse dei soci e dei terzi, il rispetto della legalità formale e sostanziale degli atti sociali maggiormente rilevanti, non solo di realizzarne la pubblicità verso i terzi. Pertanto, nel caso in cui venga rifiutata l'omologazione dell'indicata delibera e sopravvenga il fallimento della società, gli immobili oggetto del conferimento non possono ricomprendersi nell'attivo fallimentare, senza che assuma alcun rilievo la trascrizione della delibera effettuata in pendenza della procedura di omologazione e prima dell'instaurazione di quella fallimentare -, essendo anche la trascrizione condizionata alla richiamata omologazione (condizione che avrebbe dovuto risultare dalla nota di trascrizione).

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