Articolo 2193 Codice Civile

Prima di affrontare il tema specifico richiesto nel quesito, ossia quello della opponibilità ai terzi ed al creditore particolare del socio dei patti sociali che regolano una società semplice, si ritiene indispensabile cercare in qualche modo di chiarire quali sono gli effetti giuridici che l’iscrizione nel Registro delle Imprese produce per questo tipo di società.

Intanto occorre ricordare che attualmente il registro delle imprese si divide in più sezioni, di cui una ordinaria e quattro speciali, e che le società semplici vanno iscritte in una delle sezioni speciali.
La differenza non è soltanto di tipo formale e classificatoria, ma attiene piuttosto agli effetti giuridici che l’ordinamento riconnette ad ogni sezione (effetti che possono essere di pubblicità notizia, pubblicità dichiarativa o pubblicità costitutiva).
In particolare, nel caso della società semplice, la stessa legge istitutiva del Registro delle imprese (D.P.R. 7 dicembre 1995 n. 581) ha precisato che l’iscrizione non produce alcun effetto giuridico ulteriore, avendo semplicemente finalità di certificazione anagrafica e di pubblicità notizia.

Ciò significa che l’adempimento pubblicitario relativo agli atti di una società semplice, ivi compresa l’iscrizione dell’atto costitutivo della medesima società, non vale a rendere di per sé opponibile ai terzi il fatto iscritto, svolgendo esclusivamente funzione di pubblicità-notizia, mentre, per poter essere opponibile, il singolo avvenimento necessiterà di essere provato di volta in volta.
Quanto appena detto, tuttavia, vale per tutte le società semplici tranne che per quelle esercenti attività agricola, per le quali, invece, l’iscrizione nella sezione speciale del registro produce eccezionalmente anche gli effetti propri della iscrizione nella sezione ordinaria, assumendo efficacia dichiarativa (come previsto dall’art. 2193 del c.c.).

Del resto, la non necessità dell’iscrizione nel Registro delle imprese per il venire ad esistenza della società semplice la si può desumere anche dalla sola lettura dell’art. 2251 del c.c., ai sensi del quale il contratto relativo alla società semplice non è soggetto a forme speciali se non a quelle eventualmente richieste dalla natura dei beni conferiti, potendosi perfino formare verbalmente o tacitamente, ossia desumersi dal comportamento concludente delle parti (cd. società di fatto).

Quanto sopra riferito, peraltro, serve anche a chiarire che, in effetti, la mancata iscrizione di una società semplice nel registro delle imprese, non comporta la qualificazione di quella società come “irregolare”, non avendo il legislatore previsto alcun onere pubblicitario per il venire ad esistenza di essa (tranne, si ripete, che si tratti di società svolgente attività agricola); natura di società irregolare, invece, può attribuirsi soltanto a quelle per le quali è previsto l’obbligo di iscrizione nel registro imprese, obbligo a cui non si è adempiuto (ossia, la società in nome collettivo e la società in accomandita semplice, le quali, se irregolari, perchè non pubblicizzate secondo le forme prescritte, verranno assoggettate alla disciplina propria della società semplice).

Chiarito ciò, potrà dirsi che in linea generale la società semplice deve ritenersi regolata dalla norme per essa dettate dal codice civile agli artt.2251-2290 c.c., ed in particolare, per ciò che concerne i rapporti con i terzi, varranno le regole contenute negli articoli dal 2266 al 2271 c.c.
Eventuali patti contrari saranno ammissibili nei limiti in cui le suddette norme siano suscettibili di essere derogate e saranno opponibili soltanto se portati a conoscenza dei terzi con “mezzi idonei”.

Sono stati ritenuti “mezzi idonei” quegli strumenti di comunicazione che consentono al terzo, con l’ordinaria diligenza, di venire a conoscenza dei patti diversi, mentre sicuramente non potrà ritenersi sufficiente il mero inserimento del patto o dei patti contrari nell’atto costitutivo.
Per tale ragione occorrerà effettuare una valutazione caso per caso, potendo essere ritenuti idonei mezzi di conoscibilità una notifica, una comunicazione epistolare o in formato elettronico, e così via.

Non può tuttavia negarsi che debba valutarsi anche come mezzo idoneo l’iscrizione dell’atto costitutivo della società nel Registro delle imprese, essendo ricollegabile a tale iscrizione, come prima detto, funzione di pubblicità notizia.
Va, però, precisato che l’effetto di essa consisterà soltanto nel rendere conoscibile il fatto iscritto, senza che viga alcuna presunzione di conoscenza da parte dei terzi.
In altri termini, non essendo prevista la “dichiaratività” della pubblicità dei fatti che riguardano tale tipo di società, alla conoscibilità realizzata attraverso l’iscrizione non consegue l’incondizionata opponibilità dei fatti stessi, sicchè tale pubblicità potrà solo rappresentare un elemento di fatto offerto al prudente apprezzamento di un giudice, il quale, proprio al fine di verificare la conoscenza effettiva in relazione al caso concreto, potrebbe far discendere dall’avvenuta iscrizione una presunzione di conoscenza ex art. 2727 del c.c., così determinando un’inversione dell’onere della prova.

In conclusione, dunque, l’iscrizione nel registro delle imprese costituisce nel caso di società semplice uno dei possibili “mezzi idonei” che l’ordinamento giuridico richiede per rendere conoscibile ma non opponibile ai terzi un patto diverso dalla disciplina legale, svolgendo una funzione del tutto analoga a qualunque altro mezzo possa risultare in grado di portare a conoscenza dei terzi quel patto; di tale iscrizione il giudice investito dell’eventuale controversia potrà tener conto ex art. 2727 c.c., conferendo allo stesso giudice la legittimazione di traslare in capo al terzo l’onere di provare di non essere stato posto in condizione di venire a conoscenza della diversa pattuizione.

Ai sensi dell’art. 2385 del c.c., l'amministratore può rinunciare alla carica in qualsiasi momento dandone comunicazione scritta al consiglio di amministrazione e al presidente del collegio sindacale a mezzo raccomandata a/r o PEC.
L’amministratore di una s.r.l., infatti, non è vincolato da un contratto di lavoro e può, in qualsiasi momento, rinunciare al proprio incarico.

Nel caso di amministratore unico, quale quello esposto, pur ferma la possibilità di rinunciare alla carica in qualsiasi momento, questi dovrà inviare la comunicazione scritta alla società, comunicando la volontà di dimettersi.
Successivamente alle sue dimissioni, l’amministratore unico avrà il compito di convocare l’assemblea dei soci con ordine del giorno le dimissioni dell’amministratore e l’eventuale nomina del nuovo organo amministrativo.
In tale sede verrà presentata ai soci la lettera raccomandata A/R nella quale si comunicano e si motivano le dimissioni, e verrà discussa dall’assemblea dei soci.

L’aspetto che, in presenza di un amministratore unico, si discosta dal caso generale affrontato dalla norma relativo alle dimissioni di un membro del consiglio di amministrazione concerne l’efficacia delle dimissioni, che è diversa nel caso in cui la società abbia un amministratore unico o un consiglio di amministrazione.

La condizione da rispettare sempre è quella di garantire la continuità della gestione aziendale.
In linea generale, la rinunzia per dimissioni ha effetto solo a partire dal momento in cui l’organo amministrativo sia stato ricostituito per effetto dell’accettazione dei nuovi amministratori (cd. prorogatio o prorogatio officii).
Il rispetto del comune principio di buona fede, così come l’esigenza di evitare richieste risarcitorie da parte dell’azienda, possono imporre al consigliere di amministrazione di mantenere la carica fino alla nomina di un nuovo amministratore in sua sostituzione, o comunque per quel termine che potrà ritenersi congruo per la sua sostituzione.

La cessazione dell’amministratore unico, dovendo avere effetto solo nel momento in cui l’organo amministrativo è stato ricostituito, può acquisire efficacia immediata esclusivamente nell’eventualità in cui, all’assemblea appositamente convocata, venga contestualmente nominato un nuovo amministratore.

Tanto premesso, venendo a rispondere alla prima domanda posta, il ruolo di amministratore unico non può essere vacante: l’amministratore uscente dovrà rimanere in carica fino alla nomina del nuovo amministratore.

Una volta che le dimissioni diventano effettive, l’amministratore uscente dovrà consegnare la documentazione al nuovo amministratore.
Infine, la modifica dovrà essere comunicata all’Agenzia delle Entrate, alla Camera di Commercio e a tutti gli enti presso cui l’amministratore era accreditato.
Ai sensi del combinato disposto dell'art. 2383 del c.c., comma 4, e dell'art. 2385 del c.c., comma 3, la cessazione dell’amministratore e la contestuale o successiva nomina dell’amministratore unico devono essere iscritte dal nuovo amministratore nel registro delle imprese entro 30 giorni; nonché in seguito all’Agenzia delle Entrate e a tutti gli organi ed enti con i quali aveva rapporti.

Il momento dell’iscrizione, inoltre, determina altresì il momento in cui l'evento societario diviene opponibile ai terzi di buona fede.
L’art. 2193 del c.c., infatti, dispone che i fatti dei quali legge richiede l’iscrizione, come la cessazione e la nomina degli amministratori, non possono essere opposti ai terzi in buona fede, salvo che non si provi che questi ne erano a conoscenza.
Di conseguenza, gli effetti verso l’esterno, ossia verso i terzi, si perfezionano solo con l’iscrizione della sostituzione degli amministratori nel Registro delle Imprese.
Ciò significa che fino a quel momento i terzi possono e devono continuare ad operare con l’amministratore dimissionario, in quanto, senza la modifica presso la camera di commercio, sarà sempre lui ad apparire all’esterno come amministratore della società.

Considerato quanto esposto, le Sue dimissioni non avrebbero efficacia fino alla nomina del nuovo amministratore, poiché deve essere garantita la continuità della gestione aziendale.
Potrebbe revocarle prima della nomina del nuovo amministratore, ma in tal caso non cesserebbe mai dalla carica, in quanto il ruolo di amministratore unico non può essere vacante.
Se, invece, intendesse nominare contestualmente un nuovo amministratore, non avrebbe più la possibilità di revocare le Sue dimissioni, salvo che in seguito non venga nuovamente nominato in carica.
In quest’ultimo caso, comunque, se anche non doveste procedere alle dovute comunicazioni e iscrizioni (alle quali sarebbe obbligato il nuovo amministratore) nei confronti dei terzi in buona fede risulterebbe comunque Lei l’amministratore della società, con tutte le implicazioni che ne discendono, non soltanto da un punto di vista operativo, ma anche relativamente ai profili di responsabilità, salvo eventuale prova contraria o della conoscenza della circostanza da parte di tali soggetti.