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Articolo 648 Codice di procedura civile

(R.D. 28 ottobre 1940, n. 1443)

[Aggiornato al 20/02/2026]

Esecuzione provvisoria in pendenza di opposizione

Dispositivo dell'art. 648 Codice di procedura civile

Fonti → Codice di procedura civile → LIBRO QUARTO - Dei procedimenti speciali → Titolo I - Dei procedimenti sommari → Capo I - Del procedimento di ingiunzione

Il giudice istruttore, se l'opposizione non è fondata su prova scritta (1) o di pronta soluzione (2), può (3) concedere, provvedendo in prima udienza con ordinanza non impugnabile (4), l'esecuzione provvisoria del decreto, qualora non sia già stata concessa a norma dell'articolo 642. Il giudice deve concedere l'esecuzione provvisoria parziale del decreto ingiuntivo opposto limitatamente alle somme non contestate, salvo che l'opposizione sia proposta per vizi procedurali (5).

Deve in ogni caso concederla, se la parte che l'ha chiesta offre cauzione per l'ammontare delle eventuali restituzioni, spese e danni (6).

Se ricorrono ragioni di urgenza specificamente indicate nell'istanza, la parte costituita può chiedere che la decisione sulla concessione della provvisoria esecuzione sia pronunciata prima dell'udienza di comparizione. Il giudice, sentite le parti, provvede con ordinanza non impugnabile(7).

Art. precedenteprec. Art. successivosucc.

Note

(1) Nell'ipotesi in cui il decreto ingiuntivo non sia stato dichiarato provvisoriamente esecutivo al momento della sua emissione, il giudice dell'opposizione può concedere l'esecuzione provvisoria del decreto quando l'opposizione stessa non sia fondata su prova scritta, ovvero sui documenti di cui agli artt. 2699 e ss. c.c., che dimostrino l'inesistenza del fatto costitutivo del credito o l'esistenza di fatti modificativi, estintivi o impeditivi del credito.
(2) Allo stesso modo, il giudice dell'opposizione potrebbe concedere la provvisoria esecuzione nel caso in cui l'opposizione non sia di pronta soluzione, ovvero richieda una lunga indagine in quanto basata su prove che devono essere acquisite nel corso del processo. Si definiscono invece prove di pronta soluzione» quelle basate su fatti notori o su fatti pacifici tra le parti, e che quindi possono essere acquisite nella stessa udienza.
(3) Il giudice dell'opposizione può discrezionalmente concedere la provvisoria esecuzione a seconda che ritenga o meno fondata l'opposizione. Infatti, la provvisoria esecuzione richiede il c.d. fumus boni iuris, ovvero la probabile fondatezza della domanda del creditore accolta con decreto ingiuntivo.
(4) L'ordinanza con cui il giudice dispone in merito alla concessione della provvisoria esecuzione o al suo rigetto non è impugnabile ai sensi dell'art. 177 del c.p.c..
Il D.L. 21 giugno 2013, n. 69, convertito, con modificazioni, dalla L. 9 agosto 2013, n. 98, ha aggiunto le parole "provvedendo in prima udienza".
(5) Comma sostituito dal d.lgs. 9 ottobre 2002, n. 231 e successivamente modificato dal D.L. 21 giugno 2013, n. 69, convertito in legge 9 agosto 2013, n. 98. La parola "concede" è stata sostituita con "deve concedere" dall'art. 4 comma 1 D. L. 3 maggio 2016 n. 59.
Si precisa che in relazione alla concessione della provvisoria esecuzione, la mancata produzione di una prova scritta da parte dell'opponente determina effetti assimilabili a quelli connessi alla produzione dei titoli di cui all'art. 642.
(6) Con sentenza 4 maggio 1984, n. 137, la Consulta ha dichiarato l'illegittimità costituzionale del presente comma "nella parte in cui dispone che nel giudizio di opposizione il giudice istruttore, se la parte che ha chiesto l'esecuzione provvisoria del decreto di ingiunzione offre cauzione per l'ammontare delle eventuali restituzioni, spese e danni, debba e non già possa concederla sol dopo aver delibato gli elementi probatori di cui all'art. 648, comma primo, e la corrispondenza della offerta cauzione all'entità degli oggetti indicati nel comma secondo dello stesso art. 648". Pertanto, il giudice valuta discrezionalmente se concedere o meno la provvisoria esecuzione dietro offerta di cauzione da parte del creditore opposto. In questo caso, si ritiene che sussista una forma di autotutela del creditore, al quale è data la possibilità di costituirsi un titolo esecutivo sia pure con la mediazione del giudice.
(7) Comma aggiunto dall'art. 3, comma 8, lettera d) del D.Lgs. 31 ottobre 2024, n. 164. Il D.Lgs. 31 ottobre 2024, n. 164 ha disposto (con l'art. 7, comma 1) che "Ove non diversamente previsto, le disposizioni del presente decreto si applicano ai procedimenti introdotti successivamente al 28 febbraio 2023".

Spiegazione dell'art. 648 Codice di procedura civile

La norma in esame disciplina l'ipotesi in cui l'esecuzione provvisoria del decreto non venga concessa a norma dell'art. 642 c.p.c., ma venga invece concessa successivamente, dopo la proposizione dell'opposizione.
Requisito perché possa essere concessa la provvisoria esecuzione in questa fase del giudizio è che l’opposizione non sia fondata su prova scritta o di pronta soluzione.
Prova scritta è quella individuata dagli artt. 2699 e ss. c.c. (atto pubblico, scrittura privata, scritture contabili); costituiscono, invece, prove di pronta soluzione quei mezzi di prova che non richiedono un’attività di istruzione, quali fatti notori, circostanze ammesse pacificamente tra le parti o dal ricorrente, documenti.

L’espressione “può concedere” utilizzata dalla norma lascia chiaramente intendere che si tratta di un potere discrezionale del giudice, il quale, se le eccezioni dell’opponente non sono fondate su prova scritta o se il giudizio scaturente dall’opposizione appare di non rapida soluzione, concede al decreto la provvisoria esecuzione, così tutelando il creditore opposto.
In ogni caso, per la concessione della provvisoria esecuzione occorre l’esistenza di una prova adeguata dei fatti costitutivi del diritto vantato dall’opponente creditore, adeguatezza che ricorre, ad esempio, quando la documentazione della fase sommaria ha valore di prova scritta anche nel giudizio di opposizione, quando viene integrata da idonea ulteriore documentazione ovvero quando, pur in assenza di prova scritta secondo i canoni del giudizio ordinario, non vi è stata contestazione dei fatti costitutivi da parte dell’opponente.
In dottrina è stato peraltro osservato che, nell'esercizio del potere discrezionale conferitogli, il giudice debba astenersi dall'autorizzare la provvisoria esecuzione del decreto se ritiene possibile che l'opponente non sia in grado di conseguire la restituzione di quanto non fosse in realtà da lui dovuto.

L’ordinanza con la quale viene concessa o negata la provvisoria esecuzione al decreto ingiuntivo opposto non è impugnabile neppure con ricorso per cassazione ex art. 111 Cost.; la stessa ex art. 684 del c.p.c. non è modificabile né revocabile da parte del giudice che l'ha pronunciata e conserva la sua efficacia fino alla pronuncia che decide sull'opposizione.
La mancata produzione di una prova scritta da parte dell’opponente determina effetti assimilabili a quelli connessi alla produzione dei titoli di cui all’art. 642 del c.p.c..

Con l’ultimo periodo del primo comma della norma in esame è stato superato il vincolo del giudice istruttore riguardante l’immodificabilità del decreto e si è conseguentemente ammessa la possibilità, anche in caso di opposizione, di immediata soddisfazione del creditore relativamente alle somme non contestate.
Le parole “deve concedere” sono state introdotte a seguito della Legge n. 119/2016, sostituendo la parola “concede”; si è inteso in tal modo rinforzare il potere del giudice che, senza equivoci e limitatamente alle somme non contestate, deve concedere l’esecuzione provvisoria parziale, purchè l’opposizione non sia stata proposta per vizi procedurali.
Al di fuori dell'ipotesi qui prevista, non può essere concessa la provvisoria esecuzione parziale del decreto ingiuntivo opposto, ossia per una minor somma rispetto a quelle ingiunta, in quanto ciò si tradurrebbe in una sostituzione o modifica del decreto che spetta al giudice soltanto in fase di decisione.

Il secondo comma prevede l’ipotesi di concessione della provvisoria esecuzione dietro offerta di cauzione e costituisce una forma di autotutela del creditore, al quale è data la possibilità di costituirsi un titolo esecutivo sia pure con la mediazione del giudice.
La cauzione può anche consistere in una fideiussione ovvero può essere prestata, in favore della parte creditrice, da compagnia assicuratrice.

Massime relative all'art. 648 Codice di procedura civile

Cass. civ. n. 32144/2025

La sentenza di accoglimento o di rigetto dell'opposizione a precetto fondato su decreto ingiuntivo provvisoriamente esecutivo è soggetta ad imposta di registro in misura fissa, ai sensi dell'art. 8, comma 1, lett. d), della tariffa - parte prima allegata al d.P.R. n. 131 del 1986, poiché si limita a dichiarare la sussistenza o l'insussistenza (totale o parziale) del diritto del creditore a procedere in executivis, senza accertare il contenuto patrimoniale del credito destinato ad essere soddisfatto in sede esecutiva.
(Cassazione civile, Sez. V, ordinanza n. 32144 del 10 dicembre 2025)

Cass. civ. n. 31447/2025

Nel caso in cui l'esecuzione forzata sia fondata su un decreto ingiuntivo successivamente dichiarato esecutivo, ai sensi degli artt. 647 o 648 c.p.c., non è necessaria una nuova notifica del titolo ma il precetto deve contenere l'indicazione del provvedimento che ne ha disposto l'esecutorietà, a pena di nullità non suscettibile di sanatoria a seguito dell'acquisizione aliunde della relativa conoscenza da parte dell'intimato. (Nella specie, la S.C. ha confermato la sentenza di merito, che aveva escluso potesse ritenersi non necessaria la suddetta indicazione, in ragione del fatto che l'intimata non poteva non essere a conoscenza sia dell'ordinanza ex art. 648 c.p.c. sia della successiva sentenza che aveva rigettato l'opposizione, contro la quale aveva anche proposto appello).
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 31447 del 2 dicembre 2025)

Cass. civ. n. 4836/2025

La responsabilità civile del magistrato, secondo la legge n. 117 del 1988, non può essere configurata per l'attività di interpretazione delle norme di diritto e di valutazione del fatto e delle prove, a meno che non si tratti di violazione manifesta della legge. Un provvedimento relativo alla concessione della provvisoria esecutività, reso ex art. 648 c.p.c., che successivamente venga revocato dopo un'istruttoria approfondita, non implica automaticamente colpa grave del magistrato.
(Cassazione civile, Sez. I, ordinanza n. 4836 del 25 febbraio 2025)

Cass. civ. n. 18109/2024

Il ricorso per cassazione ai sensi dell'art. 111 Costituzione è ammissibile solo contro provvedimenti che abbiano carattere di decisorietà e definitività. Le ordinanze ex artt. 648 e 649 c.p.c., in quanto provvedimenti meramente temporanei e destinati ad esaurirsi con la sentenza sull'opposizione, non presentano tali caratteristiche e pertanto non sono impugnabili tramite ricorso per cassazione ex art. 111 Cost.
(Cassazione civile, Sez. I, ordinanza n. 18109 del 2 luglio 2024)

Cass. civ. n. 4277/2023

La natura di titolo esecutivo del decreto ingiuntivo provvisoriamente esecutivo permane anche in caso di cassazione con rinvio della sentenza di rigetto dell'opposizione, fino all'eventuale revoca dello stesso da parte del giudice del rinvio. (Nella specie, la S.C. ha confermato la sentenza di merito, la quale aveva statuito che l'azione esecutiva era stata legittimamente condotta dal creditore procedente, dapprima in forza di un decreto ingiuntivo provvisoriamente esecutivo e, dopo la cassazione della pronuncia di rigetto della relativa opposizione, dalla statuizione condannatoria sostitutiva conseguente alla revoca del decreto ingiuntivo stesso da parte del giudice del rinvio).
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 4277 del 10 febbraio 2023)

Cass. civ. n. 13596/2014

L'ordinanza con la quale, in pendenza di opposizione a decreto ingiuntivo, venga negata l'esecuzione provvisoria del decreto stesso, ha natura interinale ed è produttiva di effetti destinati ad esaurirsi con la sentenza che pronunzia sull'opposizione, senza interferire sulla definizione della causa, per cui non è impugnabile con l'appello neppure se, ai fini della sua pronuncia, il giudice abbia conosciuto di questioni di merito rilevanti per accertare la sussistenza del "fumus" del diritto in contestazione.
(Cassazione civile, Sez. VI-2, sentenza n. 13596 del 16 giugno 2014)

Cass. civ. n. 10132/2012

L'ordinanza con la quale il giudice dell'opposizione a decreto ingiuntivo concede la provvisoria esecuzione, ai sensi dell'art. 648 c.p.c., non ha carattere definitivo e decisorio, potendo essere modificata e revocata dal giudice che l'ha emessa ed è, pertanto, inidonea a contenere una statuizione sulla giurisdizione sulla quale possa formarsi il giudicato; ne consegue che l'emissione di tale ordinanza non preclude l'istanza di regolamento preventivo di giurisdizione.
(Cassazione civile, Sez. Unite, sentenza n. 10132 del 20 giugno 2012)

Cass. civ. n. 3012/2006

L'ordinanza con la quale il giudice concede, ai sensi dell'art. 648 c.p.c., la provvisoria esecuzione soltanto per una parte della somma di cui è ingiunto il pagamento con il decreto, non è impugnabile mediante appello, non trattandosi di provvedimento abnorme, in quanto non si pone fuori dal sistema esorbitando del tutto dalla fattispecie normativa. Né detta ordinanza è equiparabile a una sentenza non definitiva pronunziante sull'an debeatur ai sensi dell'art. 278 c.p.c., suscettibile, ove non appellata, di acquistare l'efficacia sostanziale e formale di giudicato, poiché, sul piano degli effetti, resta un'ordinanza interinale, destinata ad esaurirsi con la sentenza sull'opposizione. Inoltre va escluso che, in tal modo, il giudice sostituisca al credito oggetto dell'ingiunzione un nuovo credito del tutto diverso, come si desume, sul piano sistematico, dal disposto dell'art 9 del D.L.vo n. 231 del 2002, che impone la concessione della esecuzione provvisoria parziale del decreto ingiuntivo limitatamente alle somme non contestate, salvi i casi di opposizione per motivi procedurali.
(Cassazione civile, Sez. II, sentenza n. 3012 del 10 febbraio 2006)

Cass. civ. n. 3582/2001

La dichiarazione di nullità del decreto ingiuntivo comporta non già il riconoscimento della sua inefficacia — come avviene nel caso della revoca — bensì quello dell'esistenza di un vizio sostanziale che impedisce al provvedimento di aver vita sin dalla sua emanazione: essa perciò travolge tutte le statuizioni che vi trovano la necessaria premessa, ivi compresa quella relativa alla cauzione che è imposta come condizione per la concessione dell'esecutorietà provvisoria, e che è diretta a garantire le restituzioni ed il risarcimento conseguenti alla revoca e non alla dichiarazione di nullità della ingiunzione.
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 3582 del 12 marzo 2001)

Cass. civ. n. 5875/1999

Nel giudizio di opposizione a precetto che la parte opponente avverso un decreto ingiuntivo instauri, deducendo che l'efficacia esecutiva del decreto ingiuntivo, già concessa dal giudice dell'opposizione al decreto, ai sensi dell'art. 648 c.p.c. e successivamente, con altro provvedimento, subordinata alla prestazione di cauzione, è venuta meno, in dipendenza della mancata prestazione della cauzione da parte del creditore opposto, quest'ultimo non può replicare in modo rilevante, ai fini della decisione sul venir meno del diritto di procedere all'esecuzione forzata, deducendo la pretesa illegittimità del provvedimento impositivo della cauzione, poiché essa avrebbe dovuto essere fatta valere nel giudizio di opposizione a decreto ingiuntivo, sollecitandosi la revoca del provvedimento impositivo della cauzione da parte del giudice di quella opposizione. (Nella specie il creditore opposto aveva dedotto, nel giudizio di opposizione all'esecuzione, che la cauzione avrebbe potuto imporsi solo se offerta da lui stesso a norma dell'art. 648, secondo comma c.p.c. e solo al momento della concessione della provvisoria esecutività al decreto, e che, inoltre, la concessione successiva aveva sostanzialmente modificato l'ordinanza di concessione della provvisoria esecutività, non revocabile e non modificabile dall'istruttore, ai sensi dell'art. 648, primo comma c.p.c.).
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 5875 del 14 giugno 1999)

Cass. civ. n. 7200/1990

L'ordinanza con la quale, in pendenza di opposizione a decreto ingiuntivo ed a norma dell'art. 648 c.p.c., viene concessa o negata l'esecuzione provvisoria del decreto medesimo, non è impugnabile con ricorso per cassazione ai sensi dell'art. 111 Cost. — anche nel caso in cui, ai fini di tale decisione, il giudice abbia conosciuto di questioni di merito rilevanti per accertare la sussistenza del fumus del diritto in contestazione — trattandosi comunque di provvedimento inidoneo ad interferire sulla definizione della causa, il quale opera con l'interinalità propria dei provvedimenti di tipo cautelare, producendo effetti destinati ad esaurirsi con la sentenza che pronunzia sull'opposizione.
(Cassazione civile, Sez. I, sentenza n. 7200 del 10 luglio 1990)

Cass. civ. n. 5492/1984

Il procuratore munito di regolare mandato, che abbia chiesto ed ottenuto dal giudice istruttore, in pendenza di opposizione avverso decreto ingiuntivo, la concessione della provvisoria esecutorietà del decreto medesimo, subordinatamente al versamento di una cauzione, può avvalersi, per l'effettuazione di tale versamento, dell'opera di una propria segretaria, trattandosi non di un atto processuale, ma di un'incombenza materiale affidabile dal professionista ad un ausiliario, secondo la previsione dell'art. 2232 c.c.
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 5492 del 26 ottobre 1984)

Cass. civ. n. 5489/1984

Con riguardo all'esecuzione promossa in forza di decreto ingiuntivo provvisoriamente esecutivo, le spese inerenti e conseguenziali al decreto stesso, ivi comprese quelle relative al provvedimento di concessione della provvisoria esecutività, vanno incluse fra le spese il cui pagamento può essere richiesto con l'atto di precetto.
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 5489 del 26 ottobre 1984)

Cass. civ. n. 2084/1978

La notificazione del decreto ingiuntivo, una volta effettuata, non deve essere reiterata ai fini dell'esecuzione forzata, essendo necessario solo che nel precetto si faccia menzione del provvedimento che ha disposto l'esecutorietà: a tal fine è del tutto irrilevante che l'esecutorietà sia concessa per l'intera somma enunciata nel dispositivo o per una somma inferiore, per effetto di eventuali risultanze già acquisite nel giudizio di opposizione o a causa di fatti sopravvenuti (es.: pagamenti parziali o estinzione parziale del debito per altre causa).
(Cassazione civile, Sez. III, sentenza n. 2084 del 4 maggio 1978)

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Consulenze legali
relative all'articolo 648 Codice di procedura civile

Seguono tutti i quesiti posti dagli utenti del sito che hanno ricevuto una risposta da parte della redazione giuridica di Brocardi.it usufruendo del servizio di consulenza legale. Si precisa che l'elenco non è completo, poiché non risultano pubblicati i pareri legali resi a tutti quei clienti che, per varie ragioni, hanno espressamente richiesto la riservatezza.

Maurizio S. chiede
giovedì 30/07/2020 - Lazio
“Spett.le Brocardi.it

Maurizio S.

Sono con la presente a richiedere un parere in merito agli artt. 642 e 648 c.p.c.

Il creditore chiede con ricorso in Tribunale, la concessione decreto ingiuntivo ex degli artt. 633 e 642 c.p.c. per onorari di patrocinio legale ( presuntivamente) non pagati dall’ex cliente

Il Giudice emette il decreto ingiuntivo ex art. 633 c.p.c. ma non concede la provvisoria esecuzione ex art. 642 c.p.c.

Il debitore si oppone al decreto ingiuntivo ex art. 702 bis (rito sommario D.lgs.150/2011 ) contestando con prova scritta tutto l’importo del decreto ingiuntivo.

Il creditore con la comparsa di costituzione e risposta, ripropone ex nuovo l’istanza della richiesta della concessione della provvisoria esecuzione ex art. 648 c.p.c., ovvero si tratta di una riproposta ex art. 648 c.p.c., successiva al rigetto (non contestato, se del caso sia prevista la contestabilità ) ex art. 642 c.p.c.

Si dovrà affrontare la questione, dell’ammissibilità della mera riproponibilità ex nuovo dell’istanza in questione dopo la precedente reiezione laddove in via generale la riproponibilità, successivamente ad un rigetto, è regola comune ai provvedimenti non idonei ad acquisire efficacia di giudicato.

Domanda:

Per quanto sopra esposto, vorrei sapere se il diniego della provvisoria esecuzione ex art. 642 c.p.c. impedisce una nuova richiesta tendente ad ottenere la provvisoria esecuzione del decreto ex art. 648 c.p.c., anche alla luce del fatto che controparte nella riproposizione dell’istanza della concessione della provvisoria esecuzione, non ha dedotto nuove considerazioni in diritto ed in fatto, sia in relazione a fatti nuovi documentabili, ma ha provveduto ad una mera allegazione e richiamo all’istanza già rifiutata ex art. 642 c.p.c.

Cordiali saluti.”
Consulenza legale i 04/08/2020
Il fatto che la provvisoria esecuzione sia stata chiesta, ma non concessa ai sensi dell’art. 642 del c.p.c., in sede di emissione del decreto ingiuntivo, non impedisce affatto che la relativa istanza possa essere riproposta (ed accolta) ex art. 648 del c.p.c.
Sono diversi, infatti, i presupposti delle due ipotesi: nel caso dell’art. 642 c.p.c., l’esecuzione provvisoria viene autorizzata dal giudice “se il credito è fondato su cambiale, assegno bancario, assegno circolare, certificato di liquidazione di borsa, o su atto ricevuto da notaio o da altro pubblico ufficiale autorizzato”, nonché “se vi è pericolo di grave pregiudizio nel ritardo, ovvero se il ricorrente produce documentazione sottoscritta dal debitore, comprovante il diritto fatto valere”.
Si tratta in sostanza di ipotesi in cui la prova scritta del credito, necessaria ai fini dell’emissione del decreto ingiuntivo, appare particolarmente “qualificata”.
Invece, per la concessione della provvisoria esecuzione in pendenza di opposizione, l’art. 648 c.p.c. ha riguardo non al tipo di documentazione su cui è fondata la domanda di ingiunzione, ma al tipo di prova o comunque di motivazione posta a base dell’opposizione: infatti essa può essere concessa “se l'opposizione non è fondata su prova scritta o di pronta soluzione”.
Del resto, i rapporti tra le due norme sono precisati dal testo dello stesso art. 648 c.p.c., il quale chiarisce che la provvisoria esecuzione in pendenza di opposizione può essere autorizzata dal giudice “qualora non sia già stata concessa a norma dell'articolo 642”: dunque, se la provvisoria esecuzione è stata chiesta, ma non accordata, in sede di emissione del decreto ingiuntivo, il giudice dell'opposizione potrà concederla alla prima udienza, come espressamente previsto dall'art. 648 c.p.c.
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Antonio A. chiede
martedì 03/11/2015 - Calabria
“Un decreto ingiuntivo fondato sul nulla fa riferimento, nel ricorso per D.I. della società creditrice, ad un presunto mandato per la fornitura di servizi di consulenza economica-finanziaria menzionato ma non allegato nella fascicolo di parte avversa. Nel fascicolo di parte avversa è presente, tra gli allegati, un estratto autentico del libro giornale anno 2002, che riporta la registrazione contabile di una fattura da emettere, stranamente, registrata nel conto economico tra i ricavi e, quale contro partita nello stato patrimoniale, tra i crediti Vs clienti.
La società, presunta creditrice ha curato, per alcuni anni e fino al 2007, la contabilità della presunta debitrice, omettendo di registrare, anche come scrittura di impegno, il presunto debito vantato. La condotta omissiva ha tratto in errore, nell'anno 2007, una nuova compagine sociale che ha valutato la società senza tener conto del presunto debito, molto ingente.
Il Giudice, anche in assenza di prova documentale, che rende il credito certo liquido ed esigibile, ha concesso la provvisoria esecuzione.
L' art. 5 comma 4 lettera "a" del D. Lgs nr 28/2010, in presenza di provvisoria esecuzione concessa, prescrive la mediazione obbligatoria, a nostro avviso, per disposto legislativo e non anche per espressa richiesta del Giudicante.
La mediazione attivata dalla società debitrice, a norma dell'art. 5 comma 4 lettera "a" del D. Lgs nr 28/2010, è stata esperita con esito negativo, per assenza e omessa attività della società presunta creditrice.
Il comportamento omissivo della società creditrice dovrebbe, diversamente da quanto si riscontra in tema di inammissibilità, estinguere il procedimento per causa di improcedibilità, anche in corso di causa (fase attuale: concessione termini 183 art. 6 c.p.c.) con conseguente annullamento del decreto ingiuntivo.
A completamento di informazioni si comunica che nella prima memoria voluta dall'art. 183 comma 6 c.p.c. è stata integrata la domanda con una richiesta riconvenzionale, per i danni professionali da mancata registrazione del presunto debito nelle scritture contabili; si presume che in conseguenza della riconvenzionale la sottoscritta assume il ruolo di attore.
In considerazione di quanto esposto si chiede:
1. La presunta società creditrice è tenuta a rifondere i danni alla nuova compagine sociale, che ha valutato il subentro senza conoscere l'oneroso debito adito;
2. da parte creditrice, è possibile registrare in contabilità e successivamente riportare in bilancio un credito supportato da una fattura proforma, emessa nell'anno 2007 e presente in fascicolo di parte creditrice. La fattura proforma non è tipica di un lavoro espletato da un professionista e non da una società di consulenza economica finanziaria come in specie;
3. Vi sono pronunciamenti della Suprema Corte utili per rettificare in corso di causa la decisione del Giudice che ha concesso la provvisoria esecuzione senza una prova scritta, fidandosi solo della richiesta creditrice;
4. La mediazione esperita è motivo di improcedibilità del processo;
5. Quali sono gli atti tangibili da esperire in presenza di risposta positiva sulla improcedibilità del processo.”
Consulenza legale i 09/11/2015
1. Per rispondere alla prima domanda è necessario, innanzitutto, stabilire quale natura avrebbe l'eventuale responsabilità della presunta creditrice (in ipotesi Beta) verso i nuovi soci.
Beta aveva un rapporto di tipo contrattuale con la presunta creditrice (in ipotesi Alfa), di cui curava la contabilità; verso i futuri soci, invece, non vi era alcun contratto per cui Beta doveva rispettare il precetto generico del neminem laedere. Di conseguenza si può ritenere che si tratti di responsabilità extracontrattuale, la quale sorge se non c'è un rapporto obbligatorio tra le parti prima dell'illecito stesso (art. 2043 del c.c.).

Qualificando la responsabilità di Beta come extracontrattuale deriva che i soci dovranno provare, perché essa sia ritenuta in effetti sussistente, tutti i seguenti elementi:

- il fatto illecito: azione non consentita dall'ordinamento (non iure), che lede un diritto del danneggiato (contra ius). In questo senso il richiedente potrebbe far valere il c.d. diritto all'integrità del patrimonio, cioè a determinarsi liberamente nelle attività negoziali che incidono sul patrimonio, diritto che la giurisprudenza ritiene meritevole di tutela (v. Cass. 2756/1982), e che nel caso in esame appare leso dall'omissione di Beta, senza la quale i nuovi soci avrebbero valutato diversamente l'investimento;
- l'imputabilità del fatto al danneggiante;
- il dolo (intenzionalità della condotta) o almeno la colpa (negligenza, imprudenza, imperizia ovvero inosservanza di leggi, regolamenti, ordini o discipline, art. 43 del c.p.);
- un danno, cioè il peggioramento della situazione del danneggiato rispetto a quella che si sarebbe avuta senza l'illecito;
- il nesso di causalità tra illecito e danno.

Si precisa, inoltre, che il diritto al risarcimento del danno da illecito extracontrattuale si prescrive in 5 anni dal giorno in cui l'illecito si è verificato (art. 2947 del c.c.). La giurisprudenza ha stabilito, a riguardo, che se il danno non è evidente la prescrizione decorre dal (successivo) momento in cui la produzione del danno si evidenzia esternamente (Cass. 11119/2013; Cass. 1263/2012).

2. Il punto pone domande in materia contabile, per cui un esperto del settore (un commercialista) sarebbe certamente in grado di dare una spiegazione più conferente. Tuttavia osserviamo quanto segue.

La fattura proforma (o preavviso di pagamento o di parcella) è il documento con cui viene indicato al cliente il pagamento da fare; avvenuto questo, viene emessa la fattura vera e propria sulla quale vanno pagate le imposte. In sostanza la fattura pro forma è di solito emessa per evitare di anticipare le imposte su una somma che, poi, potrebbe non essere riscossa.
In tal senso può essere emessa da tutti coloro per i quali il momento impositivo coincide con il pagamento della prestazione, che non sono necessariamente solo i professionisti (per le prestazioni di servizi v. art. 6 dpr. 633/1972).
Per quanto riguarda la registrazione in contabilità ed in bilancio del credito, è probabile che questo serva per giustificare il costo di competenza, cioè le spese sostenute per effettuare la prestazione che ha fatto sorgere quel credito; finché questa prestazione non è liquidata essa può essere registrata, o semplicemente in quanto credito o in quanto credito supportato da fattura proforma, se emessa.

3. La [def ref=3874]provvisoria esecuzione[7def] del d.i. può essere concessa:

- nel ricorso per ottenere l'emissione del d.i. stesso (art. 642 del c.p.c.): in tal caso il debitore può contrastare la pretesa creditoria con l'opposizione, entro il termine indicato a tal fine nel d.i. medesimo (art. 645 del c.p.c.); oppure

- nella prima udienza, che segue all'opposizione del debitore ad un d.i. non munito della provvisoria esecutività (art. 648 del c.p.c.): in questo caso la legge stabilisce che l'esecuzione provvisoria è concessa con ordinanza "non impugnabile". La giurisprudenza di legittimità, a riguardo, è costante nel ritenere che l'ordinanza non è soggetta a gravame, e questo perché essa è priva di contenuto decisorio (v. Cass. 14051/2004; Cass. 2109/1996; Cass. 11342/1994). A ciò si aggiunga che la Corte Costituzionale ha rigettato la relativa questione di legittimità costituzionale ritenendola non fondata (C. Cost. 306/2007). E' riconosciuta, invece, la possibilità di impugnare l'ordinanza con regolamento di giurisdizione (Cass. S.U. 6407/2010; Cass. 1013272012) mezzo che, però, è esperito per far valere il difetto di giurisdizione del giudice che ha emesso la decisione.

4-5. La questione sottoposta è oggetto di due diverse interpretazioni.

Per una prima tesi, l'onere di attivare la Mediazione finalizzata alla conciliazione delle controversie civili e commerciali in seguito alla concessione dell'esecutività al d.i. (e di partecipare almeno al primo incontro) grava sull'opponente-ingiunto, con la conseguenza che se questi rimane inerte l'improcedibilità colpisce l'opposizione e comporta l'irrevocabilità del decreto ingiuntivo (Tribunale Firenze, 21/04/2015, causa relativa ad un'ipotesi di mediazione demandata dal giudice).

Secondo altra tesi l'onere grava sul creditore-opposto, che anche in caso di decreto ingiuntivo rimane attore, perché il giudizio mira comunque a stabilire se la pretesa creditoria è fondata. La conseguenza dell'improcedibilità è che il d.i. deve essere revocato (Tribunale Varese 18/05/2012, causa relativa ad un'ipotesi di mediazione obbligatoria).

La citata sentenza del Tribunale di Varese precisa che l'onere di attivare la mediazione grava sull'opponente se questi presenta domanda riconvenzionale; sulla scorta del quesito si deduce che questa strada è stata percorsa dal richiedente che quindi ha soddisfatto il requisito. Tuttavia, la sua mediazione ha ad oggetto la riconvenzionale e non l'originaria pretesa: quindi possiamo ritenere che la sua azione non sollevi il creditore-opposto dall'onere di esperire la mediazione, onere che grava su di lui se si condivide la seconda delle tesi menzionate.

La sanzione per il mancato esperimento della mediazione è quella della improcedibilità del giudizio che deve essere eccepita dalla parte o rilevata dal giudice non oltre la prima udienza (art. 5 co. 1bis). Poiché in caso di procedimento di ingiunzione la mediazione è esperibile solo dopo che il giudice si è pronunciato sulla concessione dell'esecutività, il riferimento temporale si ritiene debba essere alla prima udienza dopo tale pronuncia.
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