Articolo 21 Legge 104

Il rifiuto di un trasferimento per motivi di "carichi di lavoro" implica che il reparto non abbia risorse sufficienti per gestire un nuovo dipendente senza compromettere l'efficienza.


Tuttavia, l'art. 21 della Legge 104/92 riconosce un diritto assoluto al trasferimento, con priorità per la sede più vicina, se disponibile. In tal caso, un eventuale rifiuto potrebbe costituire una violazione del diritto del lavoratore, soprattutto se altre assegnazioni sono state fatte a persone senza priorità maggiore.


In base alla Legge sul procedimento amministrativo, il lavoratore ha diritto di accesso agli atti amministrativi, inclusa la graduatoria e i criteri di assegnazione, per verificare possibili violazioni del diritto di priorità.


Nel caso di violazione accertata, il lavoratore può presentare un ricorso amministrativo chiedendo la revisione dell'assegnazione, invocando l'art. 21 della Legge 104/92 e, se il ricorso non ha esito positivo, può adire l'autorità giudiziaria competente.

L’art. 21 della legge 104/1992, rubricato “Precedenza nell'assegnazione di sede”, prevede che i dipendenti pubblici che siano portatori di disabilità possano chiedere il trasferimento in un'altra sede di lavoro, se il trasferimento è motivato dalla necessità di garantire la salute del lavoratore.

La sentenza n. 394/1998 del Consiglio di Stato ha fornito una chiarificazione importante sull'applicazione dell'art. 21 della Legge 104/1992, stabilendo che il trasferimento richiesto in base a tale norma è un diritto soggettivo (non un interesse legittimo), che i dipendenti pubblici con disabilità (o che assistono familiari disabili) possono esercitare, salvo che l'amministrazione non provi che il trasferimento sia incompatibile con le esigenze di servizio.
In sostanza la legge attribuisce al lavoratore una posizione giuridica di protezione diretta, e non solo un interesse che dipende dalla discrezionalità dell'amministrazione.

La sentenza ha anche chiarito che la possibilità di chiedere il trasferimento ex art. 21 Legge 104/92 si applica non solo ai disabili gravi, ma anche a coloro che sono disabili in base all'art. 3, comma 1 della Legge 104/92, e a coloro che assistano un familiare disabile; In altre parole il diritto di richiedere il trasferimento è esteso anche ai disabili non gravi, sempre che sussistano motivazioni legate alla salute o alla necessità di assistenza, sia pure in misura minore rispetto ai disabili gravi.

Alla luce di quanto chiarito, si può affermare che, essendo decorso il periodo di prova, è possibile presentare la domanda di trasferimento con l’indicazione delle motivazioni, corredata dalla documentazione comprovante la disabilità.

Sarebbe comunque opportuno contattare tempestivamente l’ufficio risorse umane, specificando la situazione personale in modo da ricevere un quadro completo.

La questione che solleva è particolarmente delicata, visto che riguarda la tutela prevista dalla legge 104/1992 per lavoratori che abbiano specifiche esigenze, a causa di invalidità o disabilità propria, o di quella di un familiare assistito.

Ex art. 21 la persona handicappata con un grado di invalidità superiore ai due terzi (ossia dal 67% al 100%) o con minorazioni iscritte alle categorie prima, seconda e terza della tabella A, annessa alla legge n. 648 del 1950 assunta presso gli enti pubblici, ha diritto di scelta prioritaria tra le sedi disponibili, nonché la precedenza in sede di trasferimento.

Trattasi, come da Lei sottolineato, di un diritto soggettivo, pieno e incondizionato, che prevale su altre esigenze di tipo organizzativo, così come confermato dalla giurisprudenza, che lo riconosce come assoluto.

Ne deriva che nel caso da Lei esposto, potremmo trovarci di fronte ad una grave violazione del diritto riconosciuto ai sensi dell’art. 21, soprattutto se ci sono state assegnazioni a persone che non avevano una priorità maggiore della Sua.

Il punto chiave è verificare il rispetto del diritto soggettivo che Le spetta previsto dalla normativa, magari con una richiesta di accesso agli atti amministrativi, ai sensi della legge 241/1990, in modo da conoscere i criteri di assegnazione applicati per Lei e per gli altri neoassunti (potrebbe infatti essere stata correttamente seguita la graduatoria, per la presenza di soggetti in graduatoria prima di Lei).

Tuttavia, anche se dovesse avere conferma della sussistenza della violazione, l’atto di assegnazione del 17-6-24 non può più essere impugnato, essendo decorsi infruttuosamente i termini di legge.

Non Le resta quindi altra strada percorribile se non quella relativa al trasferimento; a tal fine può chiedere formalmente all'ente pubblico di spiegare più nel dettaglio le motivazioni che giustificherebbero “il rifiuto” della Sua istanza di trasferimento, in modo da verificare se tali motivazioni siano oggettive e concrete, e non generiche. La motivazione "compatibilmente con le esigenze organizzative" non è sempre sufficiente e deve essere supportata da una documentazione che dimostri l'impossibilità del trasferimento.

Di seguito alcune sentenze:

Corte di Cassazione, Sez. Lavoro, sentenza n. 29990/2019 la quale sottolinea come assegnare sedi diverse senza motivazioni oggettive, può configurare una violazione del principio di parità di trattamento, specialmente se tra i lavoratori ci sono situazioni di tutela (ad es. disabilità).

Corte di Cassazione, sentenza n. 406/2022 che ribadisce il carattere assoluto dell’art. 21 per i titolari dell’art. 3, comma 3.

T.A.R. Lazio, Sez. III, sentenza n. 7945/2023 che ha stabilito che l’amministrazione pubblica deve dimostrare, con motivazioni dettagliate, che il rifiuto del trasferimento o dell’assegnazione non è arbitrario, ma giustificato da un’effettiva carenza di organico o altre ragioni impellenti.

Tribunale di Napoli, sentenza n. 2158/2022 che ha ribadito che i lavoratori con invalidità superiore ai due terzi hanno diritto alla scelta prioritaria tra le sedi disponibili purchè all’interno della stessa amministrazione; La suddetta precedenza è tuttavia subordinata alla disponibilità di un posto vacante nella sede richiesta, e alle necessità operative dell’amministrazione.