Articolo 603 Codice di procedura civile

Nel caso un cui un terzo costituisce ipoteca su beni propri a garanzia di un debito altrui, il creditore può espropriare il bene ipotecato nel momento in cui il debitore si rende inadempiente, ma prima di fare ciò è tenuto a notificare sia al debitore che al terzo datore di ipoteca titolo esecutivo e precetto, dovendo altresì specificare nel precetto il bene del terzo che intende eventualmente sottoporre ad esecuzione forzata.

La figura del terzo datore di ipoteca presenta molte affinità con quella del fideiussore e con quella del terzo acquirente di bene già ipotecato dal debitore principale.
In particolare, l’affinità con il terzo acquirente si evince dal fatto che in entrambi i casi si ha una c.d. responsabilità senza debito, o meglio una responsabilità per debito altrui, con la differenza che soltanto il terzo datore, e non anche il terzo acquirente, garantisce un debito altrui.
Quest’ultimo aspetto, invece, accomuna il terzo datore con il fideiussore, con la differenza questa volta che, mentre il fideiussore è personalmente obbligato all’adempimento del credito garantito (garanzia personale), il terzo datore non è personalmente tenuto all’adempimento e risponde per il caso di inadempimento del debitore con il solo bene su cui ha prestato la garanzia (si parla in questo caso di garanzia reale).

Degli effetti dell’ipoteca rispetto al terzo datore si occupa espressamente il codice civile agli articoli dal 2868 al 2871, disciplinando in particolare le eccezioni da questi opponibili, i diritti che gli spettano nel caso in cui abbia pagato i creditori iscritti o abbia subito l’espropriazione e le eccezioni che lo stesso può opporre al creditore.
Inoltre, l’art. 2868 del c.c. riconosce al terzo datore di ipoteca il c.d. “beneficio di preventiva escussione, ossia il diritto di pretendere che venga preventivamente escusso il patrimonio del debitore (ossia che vengano prima attaccati i beni del debitore), purchè tale beneficio sia stato espressamente pattuito al momento della costituzione della garanzia ipotecaria.

Proprio in considerazione della sua posizione di garante, dalle norme del codice di procedura civile, alla cui disciplina ci si deve rivolgere per rispondere al quesito posto, se ne ricava che gli atti esecutivi vanno indirizzati anche nei suoi confronti.
In particolare, come si è detto all’inizio, l’art. 603 c.p.c. dispone espressamente che sia il titolo esecutivo che il precetto devono essere notificati anche al terzo, precisando al secondo comma che nel precetto deve essere fatta espressa menzione del bene del terzo che si intende espropriare.

A tale riguardo, parte della dottrina ha perfino precisato (ma si tratta di una tesi isolata) che per agire esecutivamente contro il terzo datore non è sufficiente notificargli il titolo esecutivo che accerta il debito principale, ma occorre anche notificargli il titolo esecutivo che accerta il rapporto per cui il terzo ha concesso al creditore il diritto di espropriazione (ossia il titolo costitutivo della garanzia ipotecaria).

La ratio della disposizione di cui all’art. 603 c.p.c. si rinviene, peraltro, non soltanto nella necessità di avvertire il terzo dell'espropriazione che sta per iniziare, ma anche nella necessità di porre il terzo datore in condizione di far valere il beneficio di preventiva escussione (se previsto), di proporre le eccezioni di cui all’art. 2859 del c.c. (richiamato dall’art. 2870 del c.c.), nonchè le eventuali opposizioni all’esecuzione o agli atti esecutivi, nelle quali debitore e creditore sono contraddittori necessari.

Tutto quanto fin qui detto, oltre a trovare un fondamento diretto nelle norme sostanziali e processuali sopra richiamate, ha trovato riconoscimento anche nella giurisprudenza di legittimità, e precisamente da ultimo nella recentissima ordinanza della Corte di Cassazione, Sezione VI civile, n. 7249 del 13.03.2020, nella quale la Suprema Corte ha affermato il seguente principio di diritto:

“Quando un terzo costituisce un’ipoteca su beni propri a garanzia di un debito altrui, il creditore ha diritto di fare espropriare la cosa ipotecata in caso di inadempimento del debitore, ed ai fini dell'esercizio di tale diritto è tenuto a notificare al terzo datore di ipoteca, oltre che al debitore, sia il titolo esecutivo che il precetto, specificando in quest'ultimo la "res" del terzo che si intende eventualmente sottoporre ad esecuzione forzata”.
La fattispecie presa in esame dalla Corte, peraltro, ha riguardato proprio un caso perfettamente coincidente con quello in esame, ossia di soggetti divenuti proprietari del bene concesso in garanzia per successione del padre che aveva costituito l’ipoteca a garanzia del debito assunto da una società terza, successivamente resasi inadempiente.

Infine, ed a completamento di quanto fin qui detto, va evidenziato che non soltanto il creditore deve notificare al terzo datore titolo esecutivo e precetto, ma l’art. 604 del c.p.c. impone che sia il pignoramento che tutti i successivi atti di espropriazione debbano compiersi nei confronti del terzo, in quanto è il terzo il vero soggetto passivo dell’espropriazione (anche se ciò non comporta l’estromissione del debitore).
Qualora gli atti esecutivi dovessero essere compiuti nei confronti del debitore, anziché nei confronti del terzo proprietario dell'immobile, non essendo l'azione esecutiva diretta contro l'unico soggetto passivamente legittimato, la stessa risulterà del tutto illegittima ed assolutamente inidonea ad attuare la funzione dell'espropriazione forzata, con la naturale conseguenza che l'atto conclusivo di essa risulterà inutiliter dato.