Più che di incapacità si tratta di
divieto a ricevere per donazione; esso si riferisce non solo al
tutore ma anche al
protutore nel caso in cui questi sostituisca il tutore nell’amministrazione dei beni. L’ipotesi fatta dall’art. 779 è quella del minore divenuto maggiorenne o dell’interdetto uscito dall’interdizione che intendano donare al proprio tutore; ed è l’unica ipotesi cui si riferisce l’articolo in esame, poiché il minore e l’interdetto, prima di tale epoca, non possono fare donazioni (art.
774). Il divieto di ricevere, imposto al tutore ed al protutore e che si spiega riflettendo al sospetto avvertito dal legislatore di una violenza morale esercitata sull’incapace da chi lo rappresenta, colpisce questo dall’inizio del suo ufficio fino alla resa del conto oppure al momento in cui si è estinta l’azione per renderlo.
Il divieto è inderogabile; non si può, perciò, ritenere che, com’è stabilito per le disposizioni testamentarie, sia valida la donazione fatta in favore del tutore o del protutore che sia ascendente, discendente, fratello, sorella o coniuge del donante in quanto, trattandosi di un’eccezione e non essendo questa prevista nell'articolo in esame, non può essere dall’interprete estesa a casi non contemplati.
La
nullità è
assoluta: essa, cioè, sussiste anche se la donazione è simulata, poiché
plus valet quod agitur quam quod simulate concipitur; come, del pari, è nulla se è fatta sotto nome di interposta persona: tali sono ritenuti dalla legge il padre, la madre, i discendenti ed il coniuge della persona incapace anche se condonatari. Si tratta di una presunzione che non ammette prova in contrario. Per decidere se si abbia o no interposizione di persona, cioè per stabilire se il donatario sia da ritenersi persona interposta, deve considerarsi la posizione che, nei confronti dell’incapace, egli ha al momento in cui viene fatta la donazione.
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