Articolo 6 Disciplina organica dei contratti di lavoro e revisione della normativa in tema di mansioni

La legge riconosce alle parti di un rapporto part-time la possibilità di inserire nel contratto delle clausole accessorie che consentono al datore di lavoro una maggiore flessibilità nella definizione dell’orario di lavoro.

Il quarto comma dell’art. 6 del d.lgs. 81/2015 ha eliminato la previgente distinzione tra clausole elastiche e clausole flessibili, inserendo soltanto le clausole elastiche, con le quali le parti possono pattuire sia la variazione della collocazione temporale della prestazione lavorativa, sia la variazione in aumento della sua durata. In base alla nuova disciplina le parti che intendono inserire dette clausole nel contratto di lavoro sono ora libere di farlo anche in assenza di specifiche previsioni da parte della contrattazione collettiva.

L’art. 6, comma 6, del d.lgs. 81/2015 prevede tuttavia che, nel caso in cui il contratto collettivo applicato al rapporto non disciplini le clausole elastiche, queste devono essere pattuite per iscritto e la relativa pattuizione deve avvenire avanti alle commissioni di certificazione, con facoltà del lavoratore di farsi assistere da un rappresentante dell’associazione sindacale cui aderisce o conferisce mandato o da un avvocato o da un consulente del lavoro.

A pena di nullità, le clausole elastiche devono indicare le condizioni e le modalità con le quali il datore di lavoro può modificare la collocazione temporale della prestazione e variarne in aumento la durata, nonché la misura massima dell’aumento, che non può in ogni caso eccedere il limite del 25 per cento della normale prestazione annua a tempo parziale. La legge prevede altresì che, nel caso in cui il datore di lavoro intenda procedere alla modificazione dell’orario di lavoro, il lavoratore ha diritto a due giorni lavorativi di preavviso, fatte salve le diverse intese tra le parti, nonché a specifiche compensazioni, nella misura ovvero nelle forme determinate dai contratti collettivi, e a una maggiorazione del 15 per cento della retribuzione oraria globale di fatto, sempre che i contratti collettivi non prevedano una disciplina differente.

Il lavoratore che ha dato il suo consenso alle clausole elastiche può revocare detto consenso solo nelle seguenti ipotesi: se si tratta di un lavoratore studente; se è affetto da patologie oncologiche o da gravi patologie cronico-degenerative ingravescenti, dalle quali derivi una ridotta capacità lavorativa, che deve essere accertata da una commissione medica istituita presso l’azienda unità sanitaria territorialmente competente; in caso di patologie oncologiche o gravi patologie cronico-degenerative ingravescenti riguardanti il coniuge, i figli o i genitori; se assiste una persona convivente con totale e permanente inabilità lavorativa, che abbia necessità di assistenza continua; se convive con figlio di età non superiore a 13 anni o con figlio portatore di handicap.

La legge precisa infine che il rifiuto del lavoratore di concordare variazioni dell’orario di lavoro non costituisce giustificato motivo di licenziamento.

Ai sensi dell’art. 34 del CCNL Case di riposo, centri di degenza e assistenza privati, applicabile al caso di specie:
3. Per eccezionali esigenze di servizio ed a condizione che siano coperti i posti dell’unità organizzativa, in accordo con il dipendente possono essere pattuite deroghe all’orario di lavoro per periodi limitati nella misura massima di almeno il 30% (con il minimo di 1 ora al giorno) dell’orario di servizio stabilito nel contratto di lavoro.
4. Il personale con rapporto di lavoro a tempo parziale non può essere autorizzato alla prestazione di lavoro straordinario, se non per garantire i servizi essenziali. Per lavoro straordinario si intendono le ore di lavoro prestate oltre il normale orario previsto nel contratto individuale di lavoro. In accordo fra dipendente e datore di lavoro le ore di lavoro potranno essere retribuite o recuperate mediante riposo compensativo.
5. Nei contratti a tempo parziale verticale o misto potranno essere previste per iscritto clausole flessibili e/o elastiche, nei contratti orizzontali clausole elastiche, finalizzate alla modifica duratura dell’orario di lavoro.
6. Per esigenze di servizio possono trovare applicazione nei contratti a tempo parziale verticale o misto le cosiddette clausole flessibili, sempreché ciò venga stipulato in forma scritta nel contratto a tempo parziale. Le ore di lavoro, risultanti dall’applicazione della clausola sopra indicata e prestate al di fuori dell’orario di lavoro originariamente concordato, vengono compensate con una maggiorazione pari al 20%. In presenza di contratti di lavoro a tempo parziale verticale o misto l’orario di lavoro può essere ampliato fino alla misura del 25% dell’orario originariamente stabilito (con un minimo di 1 ora) osservando un termine di preavviso di 15 giorni. Le ore di lavoro risultanti dall’applicazione della clausola elastica vengono compensate con una maggiorazione pari al 20%.
7. In sostituzione delle maggiorazioni per le ore di lavoro derivanti dall’applicazione delle clausole elastiche e flessibili, può essere prevista, in accordo tra datore di lavoro e prestatore di lavoro, la corresponsione di un importo una tantum pari a 180 € per semestre. L’importo viene liquidato mensilmente. Questa indennità può essere corrisposta anche per periodi mensili nella misura di 30 €. Questa fattispecie può essere disciplinata a livello aziendale”.

Pertanto, nel caso di specie, il CCNL applicato disciplina le clausole elastiche che sono richiamate anche nel contratto individuale. Infatti, nel contratto individuale trasmesso all’art. 3, paragrafo 4, è previsto che il datore di lavoro abbia facoltà di modificare le fasce orarie, ma alle condizioni previste dal CCNL.

Di conseguenza, il datore di lavoro, nel caso in cui intenda modificare i turni concordati nel contratto individuale, innanzitutto, dovrà rispettare un preavviso minimo di due giorni, come previsto dalla legge (in questo caso il CCNL non prevede un preavviso minimo, pertanto, si applicherà quanto stabilito dalla legge). In secondo luogo, le ore di lavoro, risultanti dall’applicazione della clausola elastica e prestate al di fuori dell’orario di lavoro originariamente concordato, verranno compensate con una maggiorazione pari al 20%.

Rimane da verificare che l’azienda non abbia disciplinato a livello aziendale, così come previsto dal CCNL al comma 7 dell’art. 34, la sostituzione delle maggiorazioni con un importo una tantum.

In conclusione, l’azienda non potrebbe semplicemente inserire una frase che riserva il diritto di cambiare i turni senza una base contrattuale valida. Anche nel caso in cui il CCNL nulla avesse previsto in merito, si applicherebbero le condizioni previste dall’art. 6, comma 4 del D. Lgs. 81/2015. Le clausole elastiche dovrebbero essere formalizzate secondo le modalità previste dalla legge e rispettare le condizioni ivi indicate.

L'art. 6, comma 1, D.Lgs. n. 81/2015, prevede espressamente che il datore di lavoro abbia la facoltà di richiedere lo svolgimento di prestazioni supplementari rispetto a quelle concordate con il lavoratore, nel rispetto di quanto previsto dai contratti collettivi.

Secondo la norma citata occorre distinguere se il contratto collettivo applicato al rapporto di lavoro disciplini o meno espressamente il lavoro supplementare.

Ove prevista e regolamentata dal contratto collettivo, l'effettuazione di lavoro supplementare non richiede infatti il consenso del lavoratore interessato, poiché opera il consenso presunto in virtù del rinvio del contratto individuale alla disciplina collettiva (art. 6, comma 2, D.Lgs. n. 81/2015). In questo caso, il rifiuto del lavoratore ad effettuare lavoro supplementare può assumere rilevanza disciplinare.

Nel caso di specie, il contratto collettivo metalmeccanici prevede all’art. 4, nell’apposita sezione dedicata al lavoro supplementare che “Tutte le volte che l'orario concordato sia inferiore all'orario normale settimanale, è consentita la prestazione di lavoro supplementare in riferimento a specifiche esigenze tecniche o organizzative o produttive o amministrative, previa comunicazione alle Rappresentanze sindacali unitarie e salvo comprovati impedimenti individuali. Il lavoro supplementare è consentito fino al raggiungimento delle 40 ore settimanali e per una quantità annua non superiore al 50 per cento della normale prestazione annua a tempo parziale ed è compensato con una maggiorazione onnicomprensiva del 10% da computare su gli elementi utili al calcolo delle maggiorazioni per lavoro straordinario, notturno e festivo. Per le prestazioni eccedenti tale limite annuo la maggiorazione onnicomprensiva sarà pari al 20%”.

Nel contratto collettivo, pertanto, non è previsto un termine di preavviso per la richiesta di lavoro supplementare e neppure il consenso del lavoratore. Il lavoratore potrà rifiutarsi, pertanto, soltanto in caso di comprovati impedimenti individuali, come indicato dal contratto collettivo.

In caso contrario, il rifiuto del lavoratore è ingiustificato e, quindi, costituisce un inadempimento contrattuale sanzionabile sul piano disciplinare.

Se, come riferito, nel contratto individuale è contenuta una disciplina di maggior favore (preavviso di due giorni), ma nessun’altra indicazione circa le conseguenze della violazione dei termini di preavviso da parte del datore di lavoro, è opportuno usare cautela e, al limite, sollevare il problema con le rappresentanze sindacali. Fermo restando che è sempre possibile rifiutare il lavoro supplementare per impedimenti individuali, non è detto che in assenza di questi il rifiuto per mancanza di preavviso sia considerato legittimo e privo di conseguenze.

Si consiglia, peraltro, di verificare che il preavviso di due giorni sia previsto per il semplice lavoro supplementare o, invece, come sembra più plausibile, sia disposto con riferimento alle clausole elastiche.

Secondo la previsione dell’art. 6, comma 4, D.Lgs. n. 81/2015, per clausole elastiche si intendono quelle che consentono al datore di lavoro

• di modificare la collocazione temporale della prestazione lavorativa e/o
• di variare in aumento la sua durata.

Quest'ultima tipologia di clausola elastica determina un incremento stabile della quantità della prestazione e in ciò si differenzia dal lavoro supplementare e straordinario, che invece determinano un aumento temporaneo della prestazione lavorativa.

In questo caso, anche la legge prevede che, l'esercizio da parte del datore di lavoro del potere di variare in aumento la durata della prestazione lavorativa, nonché di modificare la collocazione temporale della stessa necessita di un preavviso al prestatore di lavoro, fatte salve le diverse intese tra le parti, di due giorni lavorativi (art. 6, comma 5, D.Lgs. n. 81/2015).

Per quanto riguarda la paga base, si rileva che per il V livello Metalmeccanico, oggi livello C3, è previsto uno stipendio lordo mensile di 1.844,64 euro. Quindi, se effettivamente si è in quadrati in tale livello, la paga base indicata in busta paga non corrisponde a quanto previsto dal contratto collettivo.