Articolo 181 Nuovo Codice Appalti (D. Lgs. 36/2023)

L’articolo 181 individua le ipotesi che restano escluse dall’ambito normativo regolato dalla presente Parte del Codice. La norma si muove su due direttrici principali: da un lato, sottrae all’applicazione della disciplina codicistica i servizi non economici d’interesse generale; dall’altro, richiama esplicitamente le concessioni escluse dalla direttiva europea 2014/23/UE.
Nonostante tali esclusioni, la norma non lascia del tutto prive di regole le concessioni in questione, poiché il comma finale richiama comunque i principi generali di concorrenza, trasparenza e imparzialità.

Il comma 1 sancisce che i servizi non economici d’interesse generale non rientrano nell’ambito di applicazione della disciplina sulle concessioni, non avendo natura economica ed essendo legati a funzioni sociali o istituzionali (ad esempio, servizi inerenti la sicurezza pubblica o attività strettamente connesse all’esercizio della pubblica autorità).

Il comma 2 estende le esclusioni anche a quelle concessioni che la direttiva 2014/23/UE elenca specificamente agli articoli 10 - 14, 16 e 17. Si tratta di fattispecie individuate dal legislatore europeo come settori peculiari o particolarmente sensibili, per i quali si è ritenuto opportuno non applicare la disciplina generale delle concessioni. Tra questi rientrano, a titolo esemplificativo, le concessioni nel settore idrico, alcune attività di difesa e sicurezza, i servizi di comunicazione elettronica e altri casi specificamente previsti.

Il comma 3 introduce una clausola di salvaguardia particolarmente significativa: pur in presenza di concessioni escluse dall’ambito di applicazione della Parte sulle concessioni, restano comunque vigenti i principi generali contenuti nel Titolo I della Parte I del Libro I del Codice. Ciò significa che, anche se non si applicano le procedure e le regole puntuali previste per le concessioni, l’affidamento deve comunque rispettare i principi di trasparenza, imparzialità, parità di trattamento, proporzionalità e libera concorrenza.

Il comma 1 precisa che i servizi non economici d’interesse generale non rientrano nell’ambito di applicazione del presente Parte, in quanto estranei alla concorrenza e al mercato. Si tratta, tuttavia, di ambiti oramai ristretti, riconducibili alle prerogative statali tradizionali (polizia, giustizia regimi legali di sicurezza sociale), e alle attività intrinsecamente non economiche (scuola dell’obbligo, previdenza sociale, e così via), come precisato dalla giurisprudenza europea (Corte di Giustizia, 27 settembre 1988, causa C-263/86; 17 febbraio 1993, cause riunite C-159/91 e C-160/91; 7 dicembre 1993, causa C-109/92; 14 dicembre 2014, causa C-113/13).

Il comma 2 rinvia alle esclusioni stabilite dagli articoli 10, 11, 12, 13, 14, 16 e 17 della Direttiva 2014/23/UE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 26 febbraio 2014.

Il comma 3 prevede, in analogia con la disciplina degli appalti esclusi, che all’affidamento dei contratti di concessione esclusi dall’ambito di applicazione della presente Parte, si applicano i principi dettati dal Titolo I della Parte I.