Articolo 16 Testo unico sulla sicurezza sul lavoro (TUSL)

La questione ruota attorno alla qualificazione giuridica delle due figure richiamate e, soprattutto, alla loro eventuale riconducibilità sostanziale all’area della consulenza in materia di sicurezza sul lavoro, come delineata dalla clausola contrattuale.

La delega di funzioni prevista dall’art. 16 del D.Lgs. 81/2008 (Testo unico sulla sicurezza sul lavoro) non integra, di per sé, un contratto di consulenza in senso tecnico. Si tratta di uno strumento di organizzazione aziendale attraverso il quale il datore di lavoro trasferisce a un soggetto determinati obblighi e poteri in materia di salute e sicurezza sul lavoro, con correlata assunzione di responsabilità.

Il delegato, in tale contesto, non svolge un’attività di consulenza esterna, ma esercita funzioni datoriali vicarianti nell’ambito della struttura organizzativa del soggetto delegante.

Tuttavia, sul piano sostanziale, l’attività svolta può presentare una significativa contiguità funzionale con quella tipica del consulente in materia di sicurezza, soprattutto quando il ruolo è svolto in modo stabile e retribuito verso soggetti terzi.

Analoghe considerazioni valgono per la delega gestoria prevista dall’art. 2381 c.c. Essa attiene alla ripartizione interna dei poteri di gestione all’interno dell’organo amministrativo e non costituisce, in sé, un contratto di consulenza.

Anche in questo caso, il soggetto delegato esercita poteri gestionali e decisionali, assumendo responsabilità tipiche dell’organo amministrativo.

Tuttavia, laddove tali funzioni includano profili organizzativi e gestionali in materia di sicurezza sul lavoro, la linea di confine con attività di consulenza direzionale o tecnica in ambito prevenzionistico può risultare molto sottile sul piano funzionale ed economico.

La clausola contrattuale in esame non si limita a vietare specifiche figure professionali, ma estende il divieto a “qualsiasi forma di consulenza” in materia di sicurezza e prevenzione, includendo espressamente attività tipiche del settore (RSPP, coordinatore sicurezza, valutazione dei rischi).

Una simile formulazione evidenzia un intento ampio di esclusione di attività esterne riconducibili, anche indirettamente, all’area della consulenza tecnica e organizzativa in materia di sicurezza sul lavoro.

In tale prospettiva, la valutazione non può essere limitata alla qualificazione formale dell’incarico, ma deve essere estesa alla sua funzione concreta.

Sotto il profilo strettamente giuridico, le figure del delegato ex art. 16 D.Lgs. 81/2008 e del delegato gestorio ex art. 2381 c.c. non coincidono con la nozione di consulente.

Tuttavia, entrambe le figure possono comportare attività che, nella sostanza, incidono direttamente sull’organizzazione e gestione della sicurezza sul lavoro, ambito espressamente presidiato dalla clausola di incompatibilità.
Ne deriva che la distinzione formale tra consulenza e delega non è, di per sé, sufficiente a escludere il rischio di sovrapposizione sostanziale.

In termini prudenziali, l’assunzione di incarichi di delega ex art. 16 D.Lgs. 81/2008 o di delega gestoria ex art. 2381 c.c., svolti con partita IVA presso soggetti terzi, può essere considerata attività potenzialmente rientrante nell’area funzionale della consulenza in materia di sicurezza e prevenzione, così come delineata dalla clausola contrattuale.

Pur non trattandosi tecnicamente di attività di consulenza in senso stretto, la forte contiguità funzionale con l’ambito della sicurezza sul lavoro espone a un rischio concreto di contestazione per violazione della clausola di incompatibilità, anche alla luce dei principi di correttezza e buona fede nell’esecuzione del contratto.

In assenza di una espressa autorizzazione del datore di lavoro o di una delimitazione più precisa dell’ambito applicativo della clausola, l’assunzione di tali incarichi non può, quindi, ritenersi priva di profili di criticità giuridica.