Articolo 711 Codice civile

Ai sensi dell'art. 711 del c.c. l'ufficio dell'esecutore testamentario è gratuito, anche se il testatore può stabilire una retribuzione a carico dell'eredità (come avvenuto nella vicenda in esame).

Nel caso di specie, oltre alle spese documentate sostenute dall'esecutore testamentario per l'esercizio del suo ufficio e che devono essere rimborsate in base al codice civile (art. 712 del c.c.), ci si chiede se egli, in quanto avvocato, abbia diritto anche al rimborso delle spese forfettarie stabilite dal secondo comma dell'art. 2, d.m. 55/2014.

La risposta alla domanda implica la soluzione del seguente problema: l'attività di esecutore testamentario è ricompresa nell'ambito di applicabilità dei parametri ministeriali forensi?

Sotto la vigenza del vecchio tariffario forense, si era soliti ricondurre l'ipotesi all'art. 7 del d.m. 127/2004, il quale recitava "Per le prestazioni in adempimento di un incarico di gestione amministrativa, giudiziaria o convenzionale, l'onorario, ove non sia determinato dalla legge o dal contratto, viene stabilito sulla base di una percentuale calcolata sull'ammontare delle entrate lorde dei beni amministrati e, nel caso in cui l'incarico duri meno di un anno, sull'ammontare delle entrate annue, tenuto conto del periodo dell'incarico".
La norma è stata trasposta con modifiche nell'art. 26 del d.m., che recita "Per le prestazioni in adempimento di un incarico di gestione amministrativa, giudiziaria o convenzionale, il compenso è di regola liquidato sulla base di una percentuale, fino a un massimo del 5 per cento, computata sul valore dei beni amministrati, tenendo altresì conto della durata dell'incarico, della sua complessità e dell'impegno profuso".

E', quindi, possibile far rientrare nelle ipotesi di "gestione amministrativa" l'incarico di esecutore testamentario: in questo caso, trovando applicazione il d.m. 55/2014, dovrebbe applicarsi anche l'art. 2 del medesimo decreto, il quale stabilisce che la somma per rimborso spese forfettarie, di regola nella misura del 15 per cento del compenso totale per la prestazione, è dovuta "in ogni caso".
Esisteva una prassi, peraltro, secondo la quale, laddove il testatore non avesse predeterminato il compenso dell'avvocato-esecutore testamentario, si doveva fare riferimento alla tariffa professionale.

Tuttavia, si segnala che la Corte di Giustizia Europea ha affrontato incidentalmente la questione, pronunciandosi in merito al luogo in cui assoggettare a tassazione le prestazioni rese da un esecutore testamentario.
In occasione della causa C-401/06, la Corte di Giustizia si è interrogata sulla possibilità di ricondurre l’attività dell’esecutore testamentario a quella dell’avvocato. Il Supremo Organo di Giustizia europeo ha innanzitutto evidenziato che "la prestazione di esecuzione testamentaria presenta un carattere specifico che la distingue dalle prestazioni principalmente ed abitualmente svolte dall’avvocato" in quanto lo stesso non difende in senso stretto gli interessi del de cuius, ma applica una volontà "cristallizzata" di cui è l’interprete. Da ciò consegue che la prestazione di esecuzione testamentaria "non costituisce né una prestazione principalmente ed abitualmente svolta da un avvocato, né una prestazione analoga a quelle fornite da un avvocato" e, pertanto, rientra nel campo di applicazione dell’articolo 9 comma 1 della direttiva IVA. La Corte ha quindi concluso sancendo la legittimità del comportamento adottato dal governo tedesco, il quale asseriva per l'appunto che le prestazioni dell'esecutore testamentario, in quanto non assimilabili a quelle di un avvocato, non rientrano nel campo di applicazione dell’articolo 9 n. 2 lett. e) della direttiva Iva.

Il principio posto alla base di tale decisione ci sembra condivisibile. Infatti, salvo che l'avvocato abbia svolto attività precipuamente propria alla sua professione (es. la difesa dell'eredità in qualche giudizio), egli, in qualità di esecutore testamentario, si limita a dare pedissequa esecuzione alle volontà del testatore, attività che può essere potenzialmente compiuta da chiunque.
Per tale ragione, ci sembra più corretto non fare applicazione dell'art. 2, comma 2 del decreto ministeriale sui parametri forensi al caso di specie, anche se si torna a ribadire che esisteva una prassi favorevole all'applicazione del tariffario forense (ora, parametri ministeriali) all'esecutore testamentario-avvocato.