Articolo 2442 Codice Civile

L’operazione societaria che si vuole porre in essere deve ritenersi in linea teorica giuridicamente possibile, ma con le limitazioni e le precisazioni che di seguito si esporranno.

Trattasi, infatti, in linea generale di una ipotesi di aumento gratuito del capitale sociale, per la cui disciplina occorre riferirsi a quanto disposto dall’art. 2442 c.c., norma che attribuisce espressamente all’assemblea il potere di aumentare il capitale sociale mediante imputazione ad esso di riserve disponibili.
Per effetto di tale imputazione non si realizza un incremento del patrimonio della società, ma una semplice operazione contabile, venendosi ad immobilizzare riserve o fondi che altrimenti potrebbero essere distribuiti ai soci a titolo di dividendo.
Come prevede lo stesso testo normativo, possono imputarsi a capitale solo le riserve ed i fondi disponibili e vanno qualificate come tali non soltanto le riserve derivanti da utili non distribuibili, ma anche le riserve da sovraprezzo delle azioni.

Di queste si occupa in particolare l’art. 2431 c.c., dalla lettura del quale si evince che tali riserve possono considerarsi disponibili soltanto nel momento in cui la riserva legale abbia raggiunto il limite stabilito dall’art. 2430 c.c. (ossia il quinto del capitale sociale).
Ai sensi dell’art. 2442 c.c. è comunque necessaria la delibera dell’assemblea, e l’aumento potrà realizzarsi in due modi alternativi tra di loro, ossia:

1. mediante emissione di nuove azioni da attribuire gratuitamente ed in proporzione ai soci,

ovvero

2. mediante aumento del valore nominale delle azioni già esistenti.

E’ sotto quest’ultimo profilo, ossia della necessità della delibera assembleare, che potrà assumere rilevanza il patto parasociale firmato nel 2015 ed a cui si fa riferimento nel quesito, trattandosi di un patto con il quale si stabilisce anticipatamente ciò che dovrà deliberarsi e come dovrà essere esercitato il diritto di voto in caso di conseguimento di risultati economici particolarmente positivi.

Dei dubbi in ordine alla validità di tale patto potrebbero attenere alla mancanza di una precisa determinazione del concetto di “risultati economici particolarmente positivi”, ma tale imprecisione si ritiene possa essere sopperita dal disposto del sopracitato art. 2431 c.c., il quale, come prima detto, ammette di considerare le riserve da sovraprezzo disponibili (e, dunque, utilizzabili per l’aumento gratuito) allorché la riserva legale raggiunga il quinto del capitale sociale.

Per quanto concerne la considerazione secondo cui in tal modo si verrebbe a realizzare una “ricomposizione della compagine interna con sostanziale mutamento dei rapporti di forza tra gli azionisti”, si ritiene che anche ciò non possa inficiare la validità del patto, trattandosi, sotto un profilo prettamente tecnico-giuridico, di una vera e propria clausola di prelazione in favore dei soci titolari delle azioni di categoria A1 e A2.

A questo punto, però, si rende necessario fare le opportune precisazioni a cui si è fatto riferimento all’inizio di questa consulenza.
Intanto, occorre non dimenticare che i patti parasociali hanno indubbiamente efficacia obbligatoria tra gli aderenti, contrariamente all’efficacia reale dei vincoli sociali contenuti nello statuto e nell’atto costitutivo, con la conseguenza che, qualora il para-socio decidesse di violare l’impegno assunto, rischierebbe al più di essere espulso dal sindacato e di vedersi esposto alla sanzione del risarcimento dei danni (se prevista), mentre resterebbe in ogni caso incoercibile l’obbligo derivante dal patto stesso.

Inoltre, nel caso di specie si impongono dei dubbi in ordine alla effettiva possibilità di rendere applicabile il patto parasociale, poiché la riserva sovraprezzo azioni che si intende utilizzare per l’aumento di capitale a titolo gratuito non è una riserva di utili ma una riserva di capitale.
Da ciò ne consegue che i soci di categoria A3 potrebbero eccepire che tale operazione non possa farsi rientrare nel meccanismo premiale previsto dal patto parasociale, in quanto riferentesi alla sola ipotesi di “risultati economici particolarmente positivi” (ossia riserve di utili).
Ad ogni buon conto, una soluzione più certa potrebbe prospettarsi a seguito di una attenta lettura dello stesso patto parasociale.